某地?zé)煵莶块T(mén)在辦理一起無(wú)證運(yùn)輸煙絲煙葉的無(wú)主案件中，能否根據(jù)《煙草專賣法》第二十九條、《煙草專賣法實(shí)施條例》第五十二條的規(guī)定對(duì)煙草專賣品進(jìn)行沒(méi)收？

【問(wèn)題分析】

首先，單純的“無(wú)證運(yùn)輸”煙草專賣品是可以作出“沒(méi)收”處理的。根據(jù)《煙草專賣法》第二條規(guī)定，煙絲煙葉屬于煙草專賣品?！稛煵輰Ｙu法》第二十九條規(guī)定，無(wú)準(zhǔn)運(yùn)證或者超過(guò)準(zhǔn)運(yùn)證規(guī)定的數(shù)量托運(yùn)或者自運(yùn)煙草專賣品的，由煙草專賣行政主管部門(mén)處以罰款……情節(jié)嚴(yán)重的，沒(méi)收違法運(yùn)輸?shù)臒煵輰Ｙu品和違法所得?！稛煵輰Ｙu法實(shí)施條例》第五十二條第二款也規(guī)定了對(duì)于情節(jié)嚴(yán)重情形的沒(méi)收違法運(yùn)輸?shù)臒煵輰Ｙu品。

其次，如果僅把該案確定為一起“無(wú)證運(yùn)輸”案，很容易對(duì)煙草專賣品作出“沒(méi)收”處理，最終導(dǎo)致處理結(jié)果錯(cuò)誤。值得注意的是，該案除了是一起無(wú)證運(yùn)輸案件，還是一起無(wú)法確定具體當(dāng)事人的“無(wú)主”案件，這是本案的關(guān)鍵點(diǎn)。根據(jù)《煙草專賣行政處罰程序規(guī)定》第七十三條之規(guī)定：“對(duì)于依法查獲的煙草專賣品，自煙草專賣行政主管部門(mén)采取張貼通告、發(fā)布公告等措施之日起60日內(nèi)無(wú)法找到當(dāng)事人的，經(jīng)本煙草專賣行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以采取變賣等處理措施，變賣款上繳國(guó)庫(kù)?！奔?#xff0c;對(duì)于無(wú)主案件，主管部門(mén)經(jīng)履行相應(yīng)的公告程序后可以對(duì)煙草專賣品采取變賣等處理措施。

那么，對(duì)于《煙草專賣行政處罰程序規(guī)定》第七十三條中的“等”字該如何理解呢？該法條中“變賣”屬于何種法律性質(zhì)呢？“等”字的范圍是否可以解釋為包括“沒(méi)收”呢？

無(wú)主案件涉案卷煙的處理措施的法律屬性是行政處理措施，而不是行政處罰措施?！缎姓幜P法》第九條規(guī)定了行政處罰的種類，包括警告、通報(bào)批評(píng)、罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物、暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷許可證件、限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)、行政拘留以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。由此可見(jiàn)，“變賣”并不屬于行政處罰種類。在無(wú)主案件中，因?yàn)椴⒉淮嬖谛姓幜P對(duì)象，所以不可能給予行政相對(duì)人行政處罰，故對(duì)于“等”字的解釋不能突破關(guān)聯(lián)措施屬性的限制，不能擴(kuò)大解釋為行政處罰措施。

對(duì)于“等處理措施”的理解還要根據(jù)涉案物品的屬性具體分析，具體來(lái)講：對(duì)于依法查獲的真品卷煙，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定采取變賣措施；對(duì)于依法查獲的假私卷煙，應(yīng)當(dāng)按照《煙草專賣法實(shí)施條例》第三十條條、第五十八條等規(guī)定進(jìn)行“公開(kāi)銷毀”?！缎姓幜P法》第九條規(guī)定的“行政處罰的種類”中并不包括“銷毀”，故公開(kāi)銷毀屬于行政處理措施而不是處罰措施；對(duì)于依法查獲的霉變、變質(zhì)卷煙應(yīng)當(dāng)根據(jù)《煙草專賣法實(shí)施條例》第二十九條、《煙草專賣行政處罰程序規(guī)》第七十四條規(guī)定，依法銷毀。

【辦案提示】

《煙草專賣行政處罰程序規(guī)定》第七十三條是關(guān)于無(wú)主案件涉案物品的一般規(guī)定，對(duì)于無(wú)主案件應(yīng)首先考慮能否適用本條。若涉案物品性質(zhì)不宜采取變賣措施，再考慮援引其他法律規(guī)范予以處理，但要注意對(duì)“等處理措施”的解釋?xiě)?yīng)遵循體系解釋的基本原則，不能肆意擴(kuò)大。此外，在無(wú)主案件的行政處理決定書(shū)中，既不能援引法律責(zé)任條款，也不能使用行政處罰措施，只能適用《煙草專賣行政處罰程序規(guī)定》第七十三條規(guī)定，對(duì)真品卷煙“變賣”，對(duì)假私煙“銷毀”。